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建設工程施工總承包合同價款管理芻議 更新時間:2016-03-10   點擊次數:809

                                       建設工程施工總承包合同價款管理

 

隨著我國市場經濟體制的不斷完善以及建設工程領域法律法規的不斷健全,建設工程施工總承包合同(以下簡稱“施工合同”)主體對于確定雙方權利義務的合同條款的制訂愈發重視,尤其是關于合同價款方面的條款,由于其直接關系到雙方的切身利益,故而成為最受關注的焦點。但是由于建設工程造價構成的復雜性和專業性,以及施工合同履行過程中需要對合同價款進行一定程度的調整以平衡合同雙方的利益,這無疑增大了雙方當事人因此而產生糾紛的風險,司法實踐中,在因建設工程施工總承包合同引起的糾紛當中,關于合同價款方面的結算糾紛占比要遠遠高于質量糾紛和工期糾紛。

    一般情況下,施工合同雙方在合同中約定的合同價款并非一成不變,而是隨著施工合同的履行動態變化的,即便約定為總價包干合同,在合同實際履行過程中往往也難于做到不進行任何調整?;謖庖蛔罨鏡奶氐?,施工合同價款管理主要涉及兩個方面的問題,一是如何制訂完整、明確、合理、可操作的合同條款,二是如何在施工合同履行過程中有效使用合同條款確保合同順利履行,避免糾紛。下文將主要從上述兩個方面探討合同價款管理的相關問題,以期達到拋磚引玉的作用。


    一、施工合同價款條款的制訂


    在探討如何制訂施工合同價款條款之前,有必要先明確發包人和承包人通過制訂合同價款條款所欲達到的目的。顧名思義,合同價款條款即是要解決承包人按照施工合同約定履行全部義務后從發包人處所應獲得的對價數額的問題,根據合同價款具有動態變化這一特點,其目的可歸結為以下兩個方面:一是確定初始合同價格(2013版《建設工程施工合同示范文本》中稱為“簽約合同價”),保證初始合同價格的充分性;二是調整合同價款,平衡雙方的利益。

    (一)初始合同價格的確定

    在我國現行的法律法規框架下,建設工程施工總承包合同的初始合同價格大多數是在招投標過程中形成的,根據《招標投標法實施條例》第57條規定,“招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。”從中可以看出,初始合同價格即是中標人根據發包人的招標文件(包括作為招標文件組成部分之一的合同條款)所做出的報價。

    投標人報價的依據主要是招標文件中的報價要求、招標圖、招標工程量清單、技術要求和標準這四部分內容,投標人報價的充分性和準確性將主要取決于上述四部分內容的編寫質量。發包人在起草招標文件時應當根據具體建設工程的實際情況以及招標時的圖紙深度,合理確定報價要求,以提高承包人報價的充分性和準確性,盡量降低施工合同履行過程中合同價款管理的難度。

    1.招標圖紙

    圖紙是表達承包范圍和工作內容的重要途徑,一般情況下,發包人應當盡可能地在招標時提供專業齊全、具備符合深度要求且按照法律規定審查合格的圖紙,以便于承包人充分理解其今后的承包范圍和工作內容,以提高報價的充分性和準確性。

    如果發包人在招標時無法提供滿足上述要求的圖紙,則應根據圖紙深度和專業齊全性以及正式施工圖的設計進程,充分評估由此帶來的對報價充分性和準確性的影響,明確承包人在報價時應當如何處理招標圖與正式施工圖之間的差異,以利于承包人充分預估風險并將風險考慮到初始合同價格中。

    2.技術要求和標準

    技術標準和要求是指承包人在施工時應當遵守的或者指導施工的國家、行業或地方的技術標準和要求,以及發包人的特殊技術要求和標準。發包人作為建設項目的投資人或者業主,有權利提出不同于國家、行業或地方相關標準的技術要求和標準,當然,這種要求不得與現行國家強制性標準和要求相沖突或者低于其標準。

    由于發包人關于建設工程的特殊的標準和要求對于承包人確定其報價具有十分重要的作用,因此,發包人應當盡量在招標文件中提出全部的特殊標準和要求并盡量明確化,以利于承包人在報價中充分考慮該標準和要求對于其施工成本的影響。

    3.工程量清單

    工程量清單是表示擬建工程的分部分項工程、措施項目的名稱及其相應數量和其他項目、規費項目、稅金項目的明細清單,“招標工程量清單”和“已標價工程量清單”是根據工程量清單在工程建設不同階段所做出的進一步的細化分類,其中招標工程量清單由發包人在招投標階段隨招標文件發放給承包人,供承包人填寫報價。

    建設工程施工招標可以采用多種形式,在不采用工程量清單計價模式的情形下,發包人亦可以發出招標工程量清單,只是此時的招標工程量清單除非特別說明,否則不具有工程量清單計價模式下的意義,發包人可自由約定招標工程量清單的作用和使用方法。但在工程量清單計價模式下,發包人必須將工程量清單作為招標文件的組成部分,連同招標文件一并發給承包人,發包人對編制的招標工程量清單的準確性和完整性負責。若發包人不具有編制招標工程量清單的能力,可委托具有工程造價咨詢資質的工程造價咨詢企業編制。

    在招標工程量清單中較易引起爭議的,除了工程量清單缺項漏項以及工程量偏差之外,項目特征描述不清亦是發承包雙方極易產生爭議的地方,項目特征是構成清單項目價值的本質特征,承包人的報價應當涵蓋項目特征所描述的范圍,因此,承包人的報價高低與項目特征有著必然的聯系。

    4.報價要求

    報價要求是發包人基于上述1~3部分內容,對工程采用的計價模式、計價原則和標準所做的詳細說明,以將上述1~3部分內容聯系起來構成統一的整體,共同作為承包人報價的依據。

    A.承包范圍與報價

    任何報價應當是對應于一定的承包范圍和工作內容的,因此,發包人在編制報價要求時必須明確承包人進行報價所應當考慮的承包范圍和工作內容以及其在施工合同履行過程中所應當承擔的全部義務和享有的權利,以使承包人在此基礎上進行報價,并應專條提出兩者之間的對應關系。對于承包范圍和工作內容的描述,除文字直接描述外,還應當借助于招標圖、招標工程量清單以及技術標準和要求說明。

    B.合同計價類型

    目前為發包人和承包人接受并經常使用的計價類型主要有單價合同和總價合同。單價合同即承包人報價中的綜合單價在合同約定的條件內固定不變,超過合同約定的條件時,依據合同約定進行調整,工程量依據承包人實際完成且應予計量的工程量確定。總價合同是以招標圖、技術標準和要求為基礎,發包人和承包人確定承包人完成約定范圍內的工作和義務所可以獲得的固定的對價,當合同約定范圍內的工程施工內容和有關條件不發生變化時,發包人付給承包人的工程價款總額就不會發生變化。

    發包人在確定合同價格形式時,除應考慮自身的風險和成本控制要求,亦應當充分考慮招標圖的圖紙深度以及其他各項招標條件的完善程度,合理確定合同價格形式,防止造成單價和總價包而不死的情況。

    (二)合同價款調整條款的制訂

    1.合同價格風險范圍的確定

    由于建設工程施工具有建設周期較長這一特點,短則1年,長則3~5年,甚至更長,從交易行為來分析,其在某種程度上類似于期貨交易,而對于期貨交易來說,風險是一種客觀存在的、可能會帶來損失的、不確定的狀態。在建設工程施工過程中,影響合同價格的風險因素很多,但并非所有的風險都是承包人所能預測和控制的?;謔諧〗灰椎墓叫砸蠛凸こ淌┕す討蟹⒊邪降娜ㄔ鵠緣鵲囊?,發承包雙方應合理分攤風險,明確約定風險的范圍。根據我國建設工程施工的特點以及發包人和承包人的交易習慣,承包人應完全承擔的風險是技術風險和管理風險,應有限承擔的是市場風險,如材料價格、施工機械使用費等的風險,應完全不承擔的是法律、法規、規章和政策變化的風險。

    2.合同價款調整的事項

    根據建設工程實踐,發包人和承包人應當明確約定的合同價款調整事項主要有如下幾類:一是法律法規變化類;二是工程變更類,如設計變更、工程量清單項目特征不符、工程量清單缺項漏項以及工程量偏差等;三是物價變化類,如材料、機械設備的價格上漲或下跌而對原報價做出的調整;四是工程索賠類,如不可抗力、異常惡劣的氣候等。需要特別說明的是工程簽證,工程簽證在工程實踐中大量出現,對合同價款的調整起著非常重要的作用,2013版清單計價規范中將“工程簽證”定義為“發包人現場代表(或其授權的監理人、工程造價咨詢人)與承包人現場代表就施工過程中涉及的責任事件所做的簽認證明。”從其定義可看出,實踐中具體的工程簽證有可能歸屬于工程變更類,也有可能歸屬于工程索賠。

    以上合同價款調整的事項在某種程度上可以看作是平衡發包人和承包人利益的天平以及發包人和承包人順利合作、確保工程順利施工的潤滑劑,因此,發包人在招標文件中或者在合同中應當盡量對上述涉及合同價款調整的全部事項均做出明確約定,包括調整的程序和調整的方法,使其真正具有可操作性。在具體的調整方法上,應當兼顧承包人的合理利益,盡量避免利益失衡而給發包人造成工期及質量方面的損失。


    二、施工合同履行過程中的合同價款管理


    合同價款的管理具有動態性和階段性(多次性)的特點,建設工程施工一般都有一個較長的建設期,在整個建設期內,構成合同價款的任何因素發生變化都必然會影響工程造價的變動,不能一次確定可靠的價格,要到竣工結算后才能最終確定合同價款即結算價,因此需要在施工過程中不斷使用合同價款調整條款對合同價款進行修正,以保證工程造價確定和控制的科學性。

完善的合同價款調整條款為合同價款管理打下了堅實的基礎,但其需要項目管理人員的有效使用才能完全達到合同價款管理的目的,因此,需要對合同的項目管理人員進行合同交底,組織項目管理人員學習合同文本,對合同的主要內容做出解釋和說明,使工程項目管理人員熟悉合同具體內容、相關規定、各種工作程序,了解具體工作范圍和合同責任以及各種行為可能引起的法律后果等。這種合同交底應當是向各層次的項目管理者進行,以便把合同責任具體落實到各責任人和合同實施的具體工作上。

 

    綜上所述,合同價款管理是一項專業性強、程度復雜且周期較長的工作,隨著我國建筑市場的進一步開放以及法制化進程的深入,市場對發承包雙方的合同價款管理提出了更高的要求,發包人和承包人必須努力提高合同管理水平,使合同價款管理更加規范化、制度化,從而推動建筑市場健康、有序、科學的發展。


 

來源:《招標采購管理》  作者: 張黎明

 

 

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